Отпуск до 14 лет
Вопрос: Существует ли закон об отпусках по уходу за ребенком до 14 лет?
Закона об отпусках не существует. Но в Трудовом Кодексе, в ст. 128 сказано, что по семейным обстоятельствам работнику может быть предоставлен неоплачиваемый отпуск продолжительность которого определяется соглашением работника и работодателя. Поэтому Вам нужно написать письменное заявление, указав в нем причины необходимости ухода за ребенком. И, конечно, предоставление Вам такого отпуска во многом будет зависеть от ваших отношений с работодателем, так как, согласно ТК, предоставить Вам такой отпуск -это право работодателя, а не обязанность.
Статья 256. Отпуска по уходу за ребенком
По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.
(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
По заявлению женщины или лиц, указанных в части второй настоящей статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.
На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).
Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в общий и непрерывный трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения трудовой пенсии по старости).
(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
КонсультантПлюс: примечание.
В период нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, лицу, подлежащему обязательному социальному страхованию, и осуществляющему уход за ребенком, выплачиваются следующие виды пособий:
— со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет — ежемесячное пособие по уходу за ребенком в размере 40 процентов среднего заработка. Данный вид пособия выплачивается по месту работы;
— после достижения ребенком возраста полутора лет — ежемесячное пособие на ребенка, размер, порядок назначения, индексации и выплаты которого устанавливается законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации (Федеральный закон от 19.05.1995 N 81-ФЗ).
О ежемесячных компенсационных выплатах лицам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, и другим категориям граждан см. Указ Президента РФ от 30.05.1994 N 1110, Постановление Правительства РФ от 03.11.1994 N 1206.
КонсультантПлюс: примечание.
В соответствии с ранее действовавшим законодательством непрерывный стаж применялся при исчислении размера пособия по временной нетрудоспособности. Федеральным законом от 29.12.2006 N 255-ФЗ, установившим новый порядок обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности, определено, что размер пособия зависит от страхового стажа, а не от непрерывного стажа.
Предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска
Понятие и виды ежегодных оплачиваемых отпусков.
Отпуск является одним из видов времени отдыха, предусмотренных в 107 статье ТК РФ. Право на отдых каждому человеку гарантированно Конституцией Российской Федерации. В 5 пункте 37 статьи Конституции Российской Федерации закреплено следующее:
«Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск».
Согласно статье 114 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск — это ежегодно предоставляемое время для отдыха работника с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков предусматривает, что оплачиваемый отпуск согласно статье 122 ТК РФ должен предоставляться работнику ежегодно. Это значит, что отпуск предоставляется за каждый рабочий год, который, в отличие от календарного, исчисляется не с 1 января, а с даты принятия работника на работу. Так, если работник принят на работу 1 апреля 2006 года, то первый рабочий год у него истечет 31 марта 2007 года.
Наличие стажа работы, является юридически значимым основанием для реализации права на основной ежегодный оплачиваемый отпуск. Согласно части 1 статьи 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:
¨ время фактической работы, независимо от того, как работал сотрудник — на условиях полного или неполного рабочего времени;
¨ время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось рабочее место, в частности:
ü время ежегодного оплачиваемого отпуска;
ü нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
ü время нахождения работника в командировке (статья 167 ТК РФ);
ü период временной нетрудоспособности, а также другие периоды, когда работник получает пособие по государственному социальному страхованию (статьи 182 и 183 ТК РФ);
ü период повышения квалификации с отрывом от работы по направлению работодателя (статья 187 ТК РФ);
ü время прохождения периодических и внеочередных медицинских осмотров (статья 185 ТК РФ);
ü дни сдачи крови, дни связанных с этим медицинских обследований и предоставленные дни отдыха (статья 186 ТК РФ);
ü время, на которое решением органов государственного надзора и контроля над соблюдением требований охраны труда приостанавливаются работы вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника (статья 220 ТК РФ);
ü период дополнительного оплачиваемого учебного отпуска и отпуска без сохранения заработной платы, связанного с поступлением и обучением в образовательных учреждениях (статьи 173-176 ТК РФ);
ü период отвлечения работника от работы в связи с выполнением государственных или общественных обязанностей (статья 170 ТК РФ).
¨ время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
¨ период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.
В соответствии с частью 2 статьи 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:
¨ время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе в случаях отстранения от работы, предусмотренных статьей 76 ТК РФ:
ü при появлении на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения;
ü при непрохождении в установленном порядке обучения и проверки знаний или навыков в области охраны труда;
ü при непрохождении в установленном порядке обязательного предварительного или периодического медицинского осмотра;
ü при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работы, обусловленной трудовым договором;
ü в случае приостановления действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору и если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья;
ü по требованиям органов и должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и другими нормативными правовыми актами;
ü в других случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
¨ период отпуска без сохранения заработной платы, предоставленного по просьбе работника, продолжительностью более 14 календарных дней в течение рабочего года;
¨ период отпуска по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.
В случае наличия периодов, предусмотренных частью 2 статьи 121 ТК РФ, рабочий год, за который предоставляется отпуск, продляется на соответствующее число дней.
При этом правила предоставления отпуска за первый рабочий год и последующие рабочие года неодинаковы. За первый рабочий год право на использование отпуска возникает по истечении шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя, а за второй и последующие годы работы отпуск может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной графиком отпусков. Однако из этого правила имеются два исключения.
Первое исключение — работник за первый рабочий год может получить отпуск авансом — до истечения шести месяцев непрерывной работы, если имеется соглашение сторон.
Второе исключение — ТК РФ и иные федеральные законы предусматривают категории работников, которым работодатель обязан по заявлению работника предоставить отпуск авансом и за первый год работы.
Согласно ТК РФ по заявлению работника такой отпуск должен быть предоставлен (статья 122 ТК РФ):
- женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
- работникам в возрасте до восемнадцати лет;
- работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;
- в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
В 123 статье ТК РФ специально оговорено: «по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя».
Согласно 286 статье ТК РФ: «если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом».
Как было отмечено выше, досрочный отпуск предоставляется как бы авансом. Тем не менее, он должен быть предоставлен в полном размере и полностью оплачен.
ТК РФ предусмотрены следующие виды ежегодных оплачиваемых отпусков:
Ø основные;
Ø дополнительные.
На основной ежегодный оплачиваемый отпуск имеют право все работники, выполняющие работу по трудовому договору вне зависимости от того, у какого работодателя (юридического лица или физического лица) они трудятся. На тех, кто работает по договорам гражданско-правового характера, эти гарантии не распространяются, если предоставление отпуска не закреплено непосредственно в договоре.
На ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск имеют право отдельные категории работников. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются следующим категориям работников (статья 116 ТК РФ):
— работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам;
— работникам, имеющим особый характер работы;
— работникам с ненормированным рабочим днем;
— работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях.
Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются и в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами.
Так, например, гражданам, подвергшимся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, Законом РФ от 15 мая 1991 года №1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» (часть 2 статьи 18, часть 4 статьи 19, часть 2 статьи 20) гарантирован дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью от 7 до 21 календарного дня.
В зависимости от порядка закрепления права на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск они делятся на:
Ø установленные ТК РФ и иными федеральными законами;
Ø установленные работодателем.
Согласно статье 116 ТК РФ работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников. Порядок и условия предоставления этих отпусков закрепляются в коллективных договорах или локальных нормативных актах, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
Исходя из положений статьи 115 ТК РФ, можно выделить следующие категории ежегодных основных оплачиваемых отпусков:
Ø обычный (продолжительностью 28 календарных дней);
Ø удлиненный (продолжительностью более 28 календарных дней).
По общему правилу, согласно 115 статье ТК РФ «ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней». Это минимальная продолжительность основного оплачиваемого отпуска, она гарантированна каждому работнику (включая работающих на условиях неполного рабочего времени и совместителей).
Обратите внимание!
Согласно статье 291 ТК РФ «работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы».
Согласно статье 295 ТК РФ «работникам, занятым на сезонных работах, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы».
В соответствии со статьей 293 ТК РФ сезонными работами признаются работы, которые в силу климатических и иных природных условий выполняются в течение определенного периода (сезона), не превышающего 6 месяцев (перечни таких работ утверждаются Правительством РФ).
Отдельным категориям работников в соответствии с трудовым законодательством предоставляется удлиненный основной отпуск.
Право на удлиненный основной отпуск имеют:
¨ работники в возрасте до 18 лет — 31 календарный день (статья 267 ТК РФ);
¨ педагогические работники образовательных учреждений (статья 334 ТК РФ) — от 42 до 56 календарных дней (Постановление Правительства Российской Федерации от 1 октября 2002 года №724 «О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам образовательных учреждений»);
¨ инвалиды — не менее 30 календарных дней (статья 23 Федерального закона от 24 ноября 1995 года №181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации»);
¨ гражданские служащие, замещающие высшие и главные должности гражданской службы — 35 календарных дней (статья 46 Федерального закона от 27 июля 2004 года №79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»);
¨ гражданские служащие, замещающие должности гражданской службы иных групп — 30 календарных дней (статья 46 Федерального закона от 27 июля 2004 года №79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»);
¨ муниципальные служащие — не менее 30 календарных дней (статья 17 Федерального закона от 8 января 1998 года №8-ФЗ «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации»);
¨ спасатели, имеющие непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей до 10 лет, — 30 суток (статья 28 Федерального закона от 22 августа 1995 года №151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей»);
¨ спасатели, имеющие непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 10 лет, — 35 суток (статья 28 Федерального закона от 22 августа 1995 года №151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей»);
¨ спасатели, имеющие непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 15 лет, — 40 суток (статья 28 Федерального закона от 22 августа 1995 года №151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей»);
¨ судьи Конституционного Суда Российской Федерации — 48 рабочих дней без учета времени следования к месту отдыха и обратно (пункт 5 Указа Президента Российской Федерации от 14 сентября 1995 года №941 «О мерах по обеспечению материальных гарантий независимости судей Конституционного Суда Российской Федерации»);
¨ прокуроры и следователи, научные и педагогические работники научных и образовательных учреждений прокуратуры — 30 календарных дней без учета времени следования к месту отдыха и обратно с оплатой стоимости проезда в пределах территории Российской Федерации (статья 41.4 Федерального закона от 17 января 1992 года №2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»);
¨ прокуроры и следователи, работающие в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, — не менее 45 календарных дней (статья 41.4 Федерального закона от 17 января 1992 года №2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»):
ü в районах Крайнего Севера, — не менее 54 календарных дней;
ü в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, — не менее 46 календарных дней (Постановление Правительства Российской Федерации от 6 марта 1996 года №242 «О продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставляемого прокурорам и следователям органов прокуратуры, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями»);
¨ судьи — не менее 30 рабочих дней (статья 19 Закона Российской Федерации от 26 июня 1992 года №3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации»).
Кроме того:
ü судьи, работающие в районах Крайнего Севера, — 51 рабочий день;
ü судьи, работающие в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, и в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, где установлены коэффициенты к заработной плате — 45 рабочих дней (статья 19 Закона Российской Федерации от 26 июня 1992 года №3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации»);
¨ сотрудники таможенных органов — 30 календарных дней без учета времени следования к месту проведения отпуска и обратно с оплатой стоимости проезда указанного сотрудника и одного из членов его семьи в пределах территории Российской Федерации (статья 36 Федерального закона от 21 июля 1997 года №114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации»);
¨ научные работники учреждений (организаций), финансируемых из федерального бюджета, имеющие ученую степень:
ü доктора наук — 48 рабочих дней;
ü кандидаты наук — 36 рабочих дней (Постановление Правительства Российской Федерации от 12 августа 1994 года №949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень»);
¨ работники организаций здравоохранения, осуществляющие диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также работники организаций, работа которых связана с материалами, содержащими ВИЧ, — 36 рабочих дней (с учетом ежегодного дополнительного отпуска за работу в опасных для здоровья условиях труда) (пункт 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 3 апреля 1996 года №391 «О порядке предоставления льгот работникам, подвергающимся риску заражения вирусом иммунодефицита человека при исполнении своих служебных обязанностей»);
¨ главные медицинские сестры учреждений здравоохранения федерального подчинения — 36 рабочих дней (пункт 1 Приказа Минздрава Российской Федерации от 22 декабря 1994 года №297 «О ежегодных отпусках главных медицинских сестер учреждений здравоохранения федерального подчинения»);
¨ работники угольной, сланцевой, горнорудной промышленности и отдельных базовых отраслей народного хозяйства — до 67 календарных дней (пункт 1 Постановления ВЦСПС от 2 июля 1990 года №647 «Об увеличении продолжительности отпусков работникам угольной, сланцевой, горнорудной промышленности и отдельных базовых отраслей народного хозяйства» применяется в части, не противоречащей ТК РФ);
¨ работники, занятые на работах с химическим оружием:
ü 1-й группы — 56 календарных дней;
ü 2-й группы — 49 календарных дней (статья 5 Федерального закона от 7 ноября 2000 года №136-ФЗ «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием»).
Поскольку максимальная продолжительность отпуска ТК РФ не установлена, работодатель может самостоятельно установить большую продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска, но данное положение следует закрепить в коллективном договоре или локальном нормативном акте.
При исчислении продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков необходимо учитывать правила, предусмотренные в 120 статье ТК РФ:
«Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются.
При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском».
К нерабочим праздничным дням в соответствии со статьей 112 ТК РФ относятся:
«1, 2, 3, 4 и 5 января — Новогодние каникулы;
7 января — Рождество Христово;
23 февраля — День защитника Отечества;
8 марта — Международный женский день;
1 мая — Праздник Весны и Труда;
9 мая — День Победы;
12 июня — День России;
4 ноября — День народного единства».
В случае если на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска приходятся нерабочие праздничные дни, то отпуск продлевается на соответствующее число дней.
Обратите внимание!
Федеральным законом №90-ФЗ из статьи 120 ТК РФ исключена фраза «и не оплачиваются». Соответственно, требуется официальное разъяснение по поводу того, необходимо ли оплачивать нерабочие праздничные дни.
В случае если окончание отпуска приходится на выходные дни следует руководствоваться правилом, предусмотренным статьей 14 ТК РФ об исчислении сроков:
«Если последний день срока приходится на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день».
Таким образом, работник должен приступить к работе в первый рабочий день. При этом такой выходной день оплате не подлежит.
Кроме того, необходимо учесть особенности продолжительности и предоставления отпуска некоторым категориям работников, например, временным работникам (статья 291 ТК РФ), сезонным работникам (статья 295 ТК РФ), лицам, работающим по совместительству (статья 286 ТК РФ), лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (статья 322 ТК РФ).
После суммирования всех дней включаемых в ежегодный оплачиваемый отпуск общее количество календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска указывается в соответствующей графе графика отпусков и в приказе (распоряжении) о предоставлении отпуска работнику.
Более подробно с вопросами, касающимися видов отпусков, порядка их предоставления, документального оформления и оплаты, Вы можете ознакомиться в книге «Отпуска. Типичные ошибки работодателя» авторов ЗАО «BKR-ИНТЕРКОМ-АУДИТ».
График отпусков: правила оформления и внесение изменений.
График отпусков — это документ, в котором закрепляется очередность предоставления работникам ежегодных оплачиваемых отпусков.
Согласно Указаниям по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты:
«график отпусков применяется для отражения сведений о времени распределения ежегодных оплачиваемых отпусков работников всех структурных подразделений организации на календарный год по месяцам. График отпусков — сводный график. При его составлении учитываются положения действующего законодательства Российской Федерации, специфика деятельности организации и пожелания работников».
График отпусков является обязательным кадровым документом, прямо предусмотренным статьей 123 ТК РФ:
«Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков».
При этом согласно статье 123 ТК РФ «график отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника». На основании графика отпусков работник должен использовать ежегодный оплачиваемый отпуск в указанный в нем календарный период и тем самым реализовать свое право на отдых, а работодатель, соответственно, обязан предоставить отпуск в этот период. Таким способом реализуется баланс прав и обязанностей сторон трудовых отношений.
Как свидетельствует судебная практика, существует немалое количество трудовых споров по поводу предоставления отпусков. При составлении графика отпусков с одной стороны учитываются пожелания работников, а с другой — существуют и особенности производственного процесса.
Во избежание возможных трудовых споров целесообразно порядок составления и утверждения графика отпусков закрепить в локальных нормативных актах, например, в коллективном договоре, в Правилах внутреннего трудового распорядка.
Форма графика отпусков для организаций (унифицированная форма №Т-7) утверждена Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 5 января 2004 года №1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты», которую в качестве образца могут использовать и работодатели — индивидуальные предприниматели.
Первое на что необходимо обратить внимание работодателя — это срок принятия графика отпусков. В статье 123 ТК РФ законодатель предписывает работодателю утверждать график отпусков не позднее чем за две недели до наступления календарного года.
Например, график отпусков на 2007 год должен быть утвержден до 18 декабря 2006 года. Поэтому работу по составлению данного графика следует заранее провести, чтобы успеть утвердить его в срок.
При составлении графика отпусков важно не допустить нарушение льгот по предоставлению ежегодного оплачиваемого отпуска, закрепленных действующим законодательством.
Так для некоторых категорий работников ТК РФ и иными федеральными законами предусмотрена такая льгота, как право использовать ежегодный оплачиваемый отпуск в удобное для них время.
Например, ТК РФ предусмотрено следующее:
— работникам в возрасте до 18 лет предоставлено право использовать ежегодный основной оплачиваемый отпуск в удобное для них время (статья 267 ТК РФ);
— одному из работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях родителей (опекуна, попечителя) предоставлено право получить ежегодный оплачиваемый отпуск или часть его (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до восемнадцати лет, поступающего в образовательные учреждения среднего или высшего профессионального образования, расположенные в другой местности (статья 322 ТК РФ);
— лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе (статья 286 ТК РФ).
В соответствии с действующими федеральными законами к числу лиц, имеющих право на выбор времени использования отпуска относятся:
— участники Великой Отечественной войны, инвалиды войны, ветераны боевых действий, иные участники Великой Отечественной войны (статьи 14 — 19 Закона Российской Федерации от 12 января 1995 года №5-ФЗ «О ветеранах»);
— Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации и полные кавалеры ордена Славы (пункт 3 статьи 8 Закона РФ от 15 января 1993 года №4301-1 «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы»);
— Герои Социалистического труда и полные кавалеры ордена Трудовой Славы (часть 2 статьи 6 Федерального закона от 9 января 1997 года №5-ФЗ «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы»);
— лица, награжденные знаком «Почетный донор России» (статья 11 Закона РФ от 9 июня 1993 года №5142-1 «О донорстве крови и ее компонентов»);
— граждане, подвергшиеся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС (статьи 14 — 16, 18-20 Закона Российской Федерации от 15 мая 1991 года №1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС»);
— граждане, получившие суммарную (накопленную) эффективную дозу облучения, превышающую 25 сЗв (бэр) (пункт 15 статьи 2 Федерального закона от 10 января 2002 года №2-ФЗ «О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на семипалатинском полигоне»);
Кроме того, пункт 11 статьи 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года №76-ФЗ «О статусе военнослужащих» предусматривает: «супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих».
Согласно 263 статье ТК РФ лицам, осуществляющим уход за детьми, коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. Перечислим эти категории работников:
— работник, имеющий двух или более детей в возрасте до 14 лет;
— работник, имеющий ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет;
— одинокая мать, воспитывающая ребенка в возрасте до 14 лет;
— отец, воспитывающий ребенка в возрасте до 14 лет без матери.
По письменному заявлению работника указанный отпуск может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям. Перенесение этого отпуска на следующий рабочий год не допускается.
Необходимо учитывать также, что:
1) по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам, причем независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя (статья 123 ТК РФ);
2) женщине по ее желанию ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком, при чем независимо от стажа работы у данного работодателя (статья 260 ТК РФ).
Таким образом, при составлении графика отпусков и определении очередности предоставления отпусков, важно выяснить желание указанных категорий работников и получить его подтверждение в письменной форме.
Кроме того, ТК РФ, иными федеральными законами, а также локальными нормативными актами с учетом имеющихся у работодателей производственных и финансовых возможностей могут быть предусмотрены дополнительные оплачиваемые отпуска. Поэтому для удобства определения продолжительности отпусков целесообразно вести списки работников, имеющих право на дополнительные оплачиваемые отпуска.
С учетом правил подсчета продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков, предусмотренных в статье 120 ТК РФ необходимо в соответствующей графе формы графика отпусков указать общее количество календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска.
При заполнении формы графика отпусков часто возникает вопрос: как отразить в графике отпусков период предоставления отпуска: точной датой отпуска или указать только месяц? В Постановлении Госкомстата Российской Федерации от 5 января 2004 года №1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» по этому вопросу нет разъяснений. Работодатель может решать его по своему усмотрению. Однако следует отметить, что суть такого документа, как график отпусков, требует точной фиксации отпускного периода в виде даты, а не расплывчатого указания в виде месяца. Кроме того, при указании в графике отпусков точной даты в дальнейшем не требуется написание работником заявления на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска, так как отпуск будет предоставлен «автоматически» по графику путем издания приказа. Если же в графике отпусков указан только месяц, то для выявления конкретной даты начала отпуска обязательно потребуется написание работником заявления, проставление резолюции работодателя и, следовательно, увеличится общее количество кадровых документов, при оформлении отпуска.
При составлении графика отпусков целесообразно руководствоваться одной из следующих схем:
При наличии в составе организации структурных подразделений, целесообразно в каждом подразделении составлять свой график отпусков, определяющий очередность ухода в отпуск работников данного подразделения. Эта схема считается наиболее удобной при большой численности работников.
Проекты графиков отпусков составляют руководители структурных подразделений, которые планируют работу всего подразделения и могут «увязать» пожелания работников с производственными задачами. Затем проекты графиков отпусков передаются в отдел кадров, специалисты которого корректирую график с учетом льгот и гарантий на право использования отпуска, предоставленных работникам действующим законодательством.
2) В субъектах малого бизнеса схема предварительной работы по подготовке графика отпусков предполагает учет мнения работников путем проведения письменного опроса. Необходимо отметить, что в любом случае проект графика отпусков поступает на рассмотрение работодателя, который с учетом производственной необходимости и экономической ситуации, определяет возможность использования работниками их отпусков.
Кроме того, в локальном нормативном акте, регламентирующем порядок составления и утверждения графика отпусков, можно установить следующее правило: в каждом календарном месяце может уходить одновременно в отпуск только определенное количество сотрудников того или иного структурного подразделения, например, 10% — 12% от общей численности подразделения.
Следует обратить внимание на то, что ни ТК РФ, ни иные акты трудового законодательства прямо не обязывают работодателя в письменной форме фиксировать пожелания работников и вообще протоколировать ход составления графика отпусков.
Однако, как указывалось выше, отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, работодатель обязан предоставлять дополнительные оплачиваемые отпуска, а также ежегодный оплачиваемый отпуск по их желанию в удобное для них время.
Поэтому, чтобы успешно защитить свою позицию в суде в случае возникновения трудового спора, работодателю целесообразно при сборе графиков отпусков структурных подразделений или заявлений работников, оформлении результатов опросов персонала, позаботиться о том, чтобы пожелание работника или его согласие на предложенный период отдыха подтверждалось его личной подписью. Это можно сделать с помощью специальных ознакомительных листов или с помощью дополнительных граф, внесенных в форму графика отпусков на основе соответствующего организационно — распорядительного документа.
График отпусков, как любой организационно-правовой документ, подписывается его составителем (форма №Т-7 предусматривает подпись руководителя кадровой службы) и далее проходит процедуру утверждения работодателем или уполномоченным им на это лицом с обязательным учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (при его наличии) в порядке, установленном 372 статьей ТК РФ для принятия локальных нормативных актов.
Мнение выборного органа первичной профсоюзной организации об очередности предоставления оплачиваемых отпусков документируется в протоколе заседания, его реквизиты: дата и регистрационный номер, указываются в форме графика отпусков.
В случае отсутствия первичной профсоюзной организации, в форме графика отпусков в шаблоне вместо строк «Мнение выборного профсоюзного органа…» указывается «Первичная профсоюзная организация не создана (или отсутствует)».
Кроме того, работодателю необходимо помнить, что в соответствии с требованием ТК РФ работник должен быть извещен о времени начала отпуска не позднее, чем за две недели до его начала. Известить работника о предстоящем отпуске под роспись можно в специальном ознакомительном листе и (или) в приказе (распоряжении) о предоставлении отпуска работнику (форма №Т-6).
В реальной жизни график отпусков соблюдается не всегда: работники могут обратиться к руководителю с просьбой о перенесении отпускного периода на другое время, либо в связи с производственной необходимостью работника вызывают из отпуска.
Следует отметить, что возможность перенесения отпуска предусмотрена самой унифицированной формой графика отпусков. В графах 6 и 7 употребляются термины «дата запланированная» и «дата фактическая». При утверждении графика отпусков графы 7, 8 и 9 не заполняются. Графа 7 «Фактическая продолжительность отпуска» заполняется после фактического окончания отпуска, а графы 8 и 9 «Перенесение отпуска» заполняются в случае, если отпуск переносится на другой период.
В соответствии с Указаниями по применению и заполнению форм первичной учетной документации, содержащимися в Постановлении Госкомстата Российской Федерации от 5 января 2004 года №1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты»:
«При переносе срока отпуска на другое время с согласия работника и руководителя структурного подразделения в график отпусков вносятся соответствующие изменения с разрешения лица, утвердившего график, или лица, уполномоченного им на это. Перенос отпуска производится в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, на основании документа, составленного в произвольной форме».
Как указано в статье 124 ТК РФ, ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях:
- временной нетрудоспособности работника;
- исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы;
- в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами.
Если перечисленные причины наступили во время пребывания работника в отпуске, то срок отпуска автоматически продлевается на соответствующее количество дней. Если же вышеперечисленные причины наступили до начала отпуска, то новый срок отпуска определяется по соглашению работника с работодателем.
Информация о перенесении отпуска вносится в графу 8 графика отпусков, где указывается наименование документа — основания для изменения отпускного периода. Как правило, таким документом является заявление работника с указанием причины перенесения отпуска (состояние здоровья, положение в семье и так далее) с приложением необходимых документов: листка нетрудоспособности, вызова или приглашения из суда или других документов, подтверждающих наличие у работника особых обстоятельств.
Принятое работодателем решение отражается в резолюции, проставляемой на заявлении работника. При этом оговаривается дата предполагаемого отпуска, которая вносится в графу 9 графика отпусков.
Необходимо отметить, что перенесение отпуска может быть вызвано не только личными обстоятельствами работника. Законом №90-ФЗ вводится обязанность работодателя по перенесению ежегодного оплачиваемого отпуска на другой, согласованный с работником срок, на основании письменного заявления работника в случае, если:
- работодатель своевременно не выплатил работнику отпускные (напомним, что отпуск оплачивается не позднее чем за три дня до его начала — статья 136 ТК РФ);
- предупредил работника о времени начала отпуска позднее, чем за две недели до его начала (статья 124 ТК РФ).
Основанием перенесения отпуска в указанных случаях является письменное заявление работника, подтверждающее достижение согласия между работником и работодателем о перенесении отпуска и соответствующий приказ (распоряжение) работодателя.
В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.
При решении вопроса о перенесении отпусков на следующий год работодателю необходимо помнить о части 4 статьи 124 ТК РФ, согласно которой запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска:
- в течение двух лет подряд;
- непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
Кроме того, в график отпусков вносятся соответствующие изменения при отзыве работодателем работника из отпуска и при разделении отпуска на части.
Трудовым законодательством предусмотрено право работодателя досрочно отозвать работника из отпуска на работу. Для отзыва работника из отпуска необходимо его согласие (статья 125 ТК РФ).
Обратите внимание!
Поскольку действующим законодательством не предусмотрено право работодателя без согласия работника досрочно отзывать его из отпуска, отказ работника от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовой дисциплины. Это указано в пункте 37 Постановления Пленума ВС РФ №2. Соответственно, на работника не может быть наложен тот или иной вид дисциплинарного взыскания.
Основанием внесения изменений в график отпусков в данном случае является письменное согласие работника, составленное в произвольной форме, и приказ (распоряжение) работодателя об отзыве работника из отпуска.
Неиспользованная часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Такая норма установлена статьей 125 ТК РФ.
Не допускается отзыв из отпуска следующих категорий работников (статья 125 ТК РФ):
1) работников в возрасте до восемнадцати лет;
2) беременных женщин;
3) работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
Таким образом, даже с согласия перечисленных категорий работников их отзыв из отпуска незаконен.
Статья 125 ТК РФ содержит правовую норму, позволяющую разделять ежегодный оплачиваемый отпуск на части:
«По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней».
Основанием внесения изменений в график отпусков в данном случае является заявление работника, составленное в произвольной форме, и соответствующий приказ (распоряжение) работодателя о предоставлении работнику части отпуска.
Отметим, что вопрос об использовании отпуска по частям можно решить как при составлении графика отпусков, так и непосредственно при предоставлении работнику отпуска.
Порядок оформления предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска.
Документальное оформление предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска включает в себя составление следующих документов:
¨ приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику (форма №Т-6, №Т-6а);
¨ указанные приказы (распоряжения) издаются на основании графика отпусков (форма №Т-7).
Следует отметить, что на практике, достаточно часто предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска начинается с составления работником заявления на имя руководителя организации (работодателя), в котором указывают продолжительность, дату начала и окончания отпуска. При этом трудовое законодательство не предусматривает составления заявления о предоставлении отпуска. Кроме того, в силу нормы императивного характера статьи 123 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется на основе графика отпусков, который после его утверждения является обязательным как для работодателя, так и для работника.
Однако если в графике отпусков (в 6 графе формы №Т-7) указан только месяц, то для выявления конкретной даты начала отпуска обязательно требуется написание работником заявления, проставление резолюции работодателя, что увеличит общее количество кадровых документов при оформлении отпуска.
В целом заявление является внутренним документом, составляемым в зависимости от принятого порядка оформления предоставления отпуска у конкретного работодателя.
Приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику является основанием для оформления следующих документов:
Ø вносится соответствующая запись в личную карточку (форма №Т-2 (в установленных случаях №Т-2ГС (МС) или №Т-4);
Ø вносятся соответствующие сведения в Табель учета рабочего времени (формы №Т-12 или №Т-13);
Ø вносится соответствующая запись в лицевом счете (форма №Т-54 или №Т-54а);
Ø заполняется форма №Т-60 «Записка-расчет о предоставлении отпуска работнику» для расчета заработной платы, причитающейся за отпуск;
Ø вносятся соответствующие записи в учетные формы (книгу (журнал) регистрации приказов по личному составу).
Форма приказа (распоряжения) о предоставлении отпуска работнику унифицирована и утверждена Постановлением Госкомстата РФ от 5 января 2004 года №1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты».
Форма №Т-6 заполняется на одного работника, форма №Т-6а — на группу работников.
При оформлении форм приказа (распоряжения) о предоставлении отпуска работнику в них указываются:
Ø наименование организации-работодателя;
Ø код по ОКПО;
Ø регистрационный номер документа;
Ø дата составления документа;
Ø фамилия, имя, отчество работника(ов), его(их) табельный номер;
Ø наименование структурного подразделения;
Ø должность (специальность, профессия);
Ø продолжительность и дата начала и окончания ежегодного основного оплачиваемого отпуска (в календарных днях);
Ø в случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, локальными нормативными актами, продолжительность и дата начала и окончания ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, учебного отпуска, отпуска без сохранения заработной платы и других.
Ø общая продолжительность отпуска (в календарных днях);
Приказы о предоставлении отпуска составляются работником кадровой службы или уполномоченным на это лицом, подписываются руководителем организации или уполномоченным лицом и объявляются работнику под расписку. Один экземпляр приказа остается в отделе кадров, а другой передают в бухгалтерию. На его основании будут начислены отпускные.
О времени начала отпуска, как уже было отмечено, работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала (часть 3 статьи 123 ТК РФ).
С приказом (распоряжением) о предоставлении отпуска работник знакомиться под роспись, о чем свидетельствуют личная подпись работника и дата ознакомления, проставляемые в форме приказа.
Печать на приказе (распоряжении) не ставится.
Работодатель по требованию работника согласно статье 62 ТК РФ обязан предоставить ему заверенную копию этого приказа (распоряжения).
Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска в порядке, предусмотренном трудовым законодательством, документально оформляется письменным заявлением работника, подтверждающее достижение согласия между работником и работодателем о перенесении отпуска или необходимость продления отпуска и соответствующий приказ (распоряжение) работодателя.
Документальное оформление отзыва работника из отпуска по инициативе работодателя предполагает составление приказа (распоряжения) работодателя, в котором указывается основание отзыва и время, когда работнику будет предоставлена неиспользованная часть отпуска.
Если работник согласен выйти на работу досрочно, в целях предотвращения недоразумений рекомендуем получить письменное согласие работника. Отметим, что законодательством не предусмотрена форма такого согласия, оно составляется в произвольной форме (например, заявление о согласии на отзыв из отпуска).
При разделении отпуска на части соглашение между работником и работодателем может быть оформлено заявлением работника о согласии (просьбе) на разделение ежегодного оплачиваемого отпуска, при этом трудовое законодательство не запрещает составление самостоятельного документа — соглашения. Работодатель издает соответствующий приказ (распоряжение) о предоставлении работнику части отпуска. В график отпусков вносятся необходимые изменения.
В Постановлении Госкомстата РФ от 5 января 2004 года №1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» отсутствуют унифицированные формы приказов о переносе, продлении отпуска, разделении его на части, поэтому они составляются в простой форме.
Данные приказы являются основанием для внесения соответствующих изменений в график отпусков и расчета оплаты отпускных.
Отметим, что на основании статьи 127 ТК РФ работник может реализовать право на отпуск при увольнении. Свою просьбу работник фиксирует в соответствующем заявлении. Однако окончательное решение остается за работодателем. Согласно формулировке в 127 статье ТК РФ:
«Неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска».
Судебная практика подтверждает данное положение. Так, Определение Конституционного Суда РФ от 5 февраля 2004 года №29-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Новиковой Инны Ивановны на нарушение ее конституционных прав положениями статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации» разъясняет:
«Необходимо учитывать, что в соответствии с частью второй статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации при наличии возможности работодатель по письменному заявлению работника предоставляет ему неиспользованные отпуска с последующим увольнением».
Отпуск с последующим увольнением при увольнении в связи с истечением срока трудового договора может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.
Согласно статье 126 ТК РФ по письменному заявлению работника часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, может быть заменена денежной компенсацией. Не допускается замена ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении).
Кроме того, нововведения в статью 119 ТК РФ теперь запрещают заменять ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем на компенсацию, как за сверхурочную работу.
Отметим, что при увольнении работник имеет право получить денежную компенсацию за все неиспользованные отпуска, независимо от того, по каким основаниям прекращен трудовой договор.
Опубликовано на Audit-it.ru: 30 марта 2007 г.
Если вы нашли ошибку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.
